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亞利聊政采216:供應商一年兩次違法,可以合并處罰嗎?

作者: 發布于:2019-09-11 10:36:04 來源:政府采購信息報/網
    
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   亞利聊政采,每周二與你相約。
 
   供應商參與采購的目的是為了謀取中標進而獲利。為了中標獲利,大多數的供應商都能依照招標文件,遵循規則與程序,滿足需求,以質量和價格勝出。然而也有個別供應商把心思花在歪門邪道上,通過非法手段謀取中標或者謀取不當利益。上周政府采購信息微信訂閱號發表了這樣一篇案例,我覺得有點意思,本期音頻我們就來聊聊。

    什么案例呢?一個服務類項目委托給了當地公共資源交易中心采購。評審后按照綜合得分從高到低的順序,評標委員會推薦了三名中標候選人。采購人依法確認第一中標候選人C為中標供應商。中標結果公告后,參加該采購項目的一個未中標供應商提出質疑,稱中標供應商C提供了虛假材料。交易中心接到質疑后,進行了認真核查,認定質疑事項成立,做出中標結果無效的結論,并將調查結論和證據報給了同級財政部門。財政部門在調查過程中,又收到另一家供應商的舉報,稱C在其他項目中也存在提供虛假材料的情形。經調查取證,財政部門認定C在同一年度兩個不同的項目中確實存在著提供虛假材料謀取中標的事實。

    那么,問題來了:供應商同一年度兩次違法可以合并處罰嗎?對此,出現兩種不同的觀點。一種觀點認為,財政部門應當依照《政府采購法》第七十七條,對供應商分別按采購項目給予處罰。另一種觀點認為,供應商同一年度兩次提供虛假材料謀取中標,情節嚴重,應當對兩次違法行為合并起來加重處罰。
 
    我們先來了解一下,什么是合并處罰?合并處罰的概念來源于刑事法典理論的“數罪并罰”。在行政執法中,經常會遇到在一個案子中行政相對人存在多種違法行為的情況,社會危害性相對較大。若是簡單的擇一重罰,而不合并處罰,會出現對違法行為漏罰的情形,可能放縱當事人的違法行為,有違《行政處罰法》中的“過罰相當”原則。合并處罰的適用應符合4個條件:一是必須是同一個行政相對人;二是必須存在兩種以上違法行為;三是必須是同一個法律關系;四是必須由有管轄權的行政機關實施。

   《行政處罰法》并無相應的合并處罰的具體規定,但合并處罰的概念在一些具體的行政法律、法規及相關規定中卻多有涉及,例如:《安全生產違法行為行政處罰辦法》第五十二條、《公安機關辦理行政案件程序規定》第一百三十八條、《食品衛生行政處罰辦法》第五條。

    其實,我們可以將行政處罰中的合并處罰定義為:一個行政相對人(組織或個人)在一定的行政法律關系中,存在兩種以上應當受到行政處罰的違法行為,有管轄權的行政機關對其違法行為分別裁量后,按照法定的原則,決定給予何種行政處罰的適用制度。

     回到上述政府采購案例中,供應商在同一年度兩個不同的項目中均存在提供虛假材料的行為,屬于《政府采購法》第七十七條規定的違法情形,應當給予處罰,但不能合并。如何對供應商的違法行為進行處罰呢?我認為可以從四個方面進行處理:

     一是,分別處以罰款。財政部門應當向供應商處以采購金額千分之五以上千分之十以下的罰款。兩個不同采購項目的金額加在一起作為罰款金額沒有法律依據,應分別以采購人在招標文件中公布的采購項目預算金額,根據供應商違法行為的情節輕重和影響后果依法計算具體的罰款金額。是從低5%,還是就高10%,財政部門可以具體情況具體分析,給出一個明確的處罰金額。

     二是,禁止供應商參加政府采購活動的時間可以從中或從重。供應商提供虛假材料謀取中標,財政部門應將其列入不良行為記錄名單,在一至三年內禁止參加政府采購活動。對分別計算禁止參加政府采購活動的起始時間和結束時間,存在一定問題。因供應商連續兩次違法,可以視為嚴重違法行為,財政部門從最近的項目開始計算起始時間,可以并處其在二年或三年內禁止參加政府采購活動。

     三是,沒收供應商違法所得。中標供應商在上述采購項目中不存在違法所得的問題。在另一個采購項目中如果中標,并已履行合同,形成違法所得,財政部門應當沒收其違法所得,上繳國庫。

     四是,暫扣或吊銷供應商營業執照。財政部門可以通報市場監督管理部門,由市場監督管理機關決定是否暫扣或吊銷營業執照。最后還有一個問題。因供應商舉報,財政部門調查核實后,認定中標供應商在另一采購項目中也存在違法行為。那么,采購人代表和評審專家在評審過程中沒有發現供應商提供虛假材料,采購代理機構在復核中也沒有發現供應商提供虛假材料。采購人代表、評審專家和采購代理機構應當負有責任嗎?

     我認為,采購人代表、評審專家和采購代理機構不應該負責任。在評審過程中,評審的依據是招標文件與供應商的投標文件,也就是說,評審專家是書面評審,不尋求外部證據。供應商提供的證明材料有明顯疏漏,采購人代表和評審專家可以發現其中的問題,否則很難發現和判定投標文件是否存在虛假材料的問題。而且,在招標文件中,采購人和采購代理機構一般都要求供應商在投標文件中作出書面承諾:“保證提供的文件資料是真實、準確的,并對此承擔一切法律后果”。

     總結一下我的觀點,不論是事中還是事后發現,只要認定供應商有違法違規問題,政府采購監督管理部門都應當依法依規進行處理,以維護政府采購的公平公正。

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